Interpretação da Lei FIT21: um novo capítulo no quadro regulatório dos ativos digitais

No dia 22 de maio de 2024, a Câmara dos Representantes dos EUA aprovou o projeto de lei FIT21, com 279 votos a favor e 136 contra, ou seja, a Lei de Inovação e Tecnologia Financeira do Século XXI. Este projeto estabelece um quadro regulatório para ativos digitais e pode ter um impacto profundo na indústria de criptomoedas.

Distribuição de responsabilidades regulatórias

A proposta de lei classifica os ativos digitais em duas categorias: produtos digitais e valores mobiliários, sendo regulamentados por diferentes entidades.

• Comissão de Negociação de Futuros de Commodities (CFTC): responsável pela supervisão da negociação de ativos digitais e dos participantes do mercado relacionados.
• Comissão de Valores Mobiliários (SEC): responsável pela supervisão de ativos digitais considerados valores mobiliários e suas plataformas de negociação.

Definição de ativo digital

O projeto de lei define "ativo digital" como uma forma de representação digital intercambiável, que pode ser transferida de ponto a ponto sem intermediários e registrada em um livro razão distribuído público protegido por criptografia. Esta definição abrange uma ampla gama de formas, desde criptomoedas até ativos físicos tokenizados.

Critérios de distinção entre bens e valores mobiliários

O projeto de lei apresentou vários elementos chave para distinguir se um ativo digital pertence a valores mobiliários ou a mercadorias:

1. Contrato de investimento (Teste de Howey): Se a compra de ativo digital for considerada um investimento e os investidores esperarem lucrar com o esforço de outros, esse ativo geralmente é considerado um título.

2. Uso e consumo: Se o ativo digital for principalmente utilizado como um meio para bens de consumo ou serviços, pode ser classificado como mercadoria ou ativo não securitário.

3. Nível de descentralização: ativos digitais por trás de uma rede altamente descentralizada são mais propensos a serem vistos como mercadorias.

4. Funções e características técnicas: A construção técnica e a forma de realização das funções dos ativos também são critérios de classificação.

5. Atividades de mercado: Se os ativos forem principalmente comercializados através de retornos esperados de investimento, poderão ser considerados como valores mobiliários.

Padrões específicos de descentralização

O projeto de lei estabelece critérios específicos para o nível de descentralização:

• Controle: Nos últimos 12 meses, nenhuma pessoa ou entidade conseguiu controlar ou alterar substancialmente o sistema de blockchain de forma unilateral.

• Distribuição de propriedade: Nos últimos 12 meses, nenhuma pessoa ou entidade relacionada ao emissor possui mais de 20% do total emitido.

• Direitos de voto e governança: Nos últimos 12 meses, nenhuma pessoa ou entidade relevante conseguiu influenciar unilateralmente mais de 20% dos direitos de voto.

• Contribuição de código: Nos últimos 3 meses, o emissor não fez modificações unilaterais substanciais no código-fonte do sistema, a menos que para resolver problemas de segurança ou melhorias técnicas.

• Marketing: Nos últimos 3 meses, o emissor não promoveu ativo digital como investimento ao público.

Impacto das funcionalidades e características técnicas

A ligação entre ativo digital e a tecnologia blockchain subjacente determina a sua direção regulatória:

• Se os ativos forem principalmente fornecidos por programas de automação em blockchain que oferecem retornos econômicos ou permitem a participação de votação na governança, podem ser considerados valores mobiliários.

• Se um ativo for principalmente utilizado como meio de troca ou para adquirir bens e serviços, pode ser classificado como mercadoria.

Características de emissão programática

O projeto de lei indica que, mesmo que os ativos digitais sejam vendidos ou transferidos de acordo com os termos do contrato de investimento, se forem emitidos automaticamente por um sistema de blockchain programático, eles por si só não se tornarão automaticamente valores mobiliários. Isto é porque:

• A operação programática reduziu o controle direto sobre a operação de ativos.
• A característica de descentralização garante que as operações de ativos sigam regras predefinidas.
• As regras dos ativos emitidos por meio de contratos inteligentes e outras formas são geralmente públicas e transparentes.

Tratamento das funções de governança e votação

Em relação aos ativos digitais com funções de governança e votação, o projeto de lei levanta uma questão complexa. Por um lado, a alta descentralização (como a falta de controle sobre mais de 20% dos direitos de voto) tende a considerar os ativos como mercadorias; por outro lado, os direitos de voto e a participação na governança podem fazer com que sejam vistos como valores mobiliários.

A chave para resolver essa contradição está na avaliação:

• O impacto substancial do direito de voto no valor e na operação dos ativos.
• O principal objetivo dos detentores é obter retorno econômico ou usar os ativos para transações e outras atividades.

Suporte à Tecnologia e Inovação

O projeto de lei também propôs uma série de medidas para apoiar a inovação em tecnologia financeira:

• Expandir o FinHub da SEC e o LabCFTC da CFTC para promover a formulação de políticas de tecnologia financeira.
• Estabelecer um conselho consultivo conjunto da CFTC e da SEC, focado em questões de ativo digital.
• Estudar o desenvolvimento das finanças descentralizadas (DeFi) e o seu impacto nos mercados financeiros tradicionais.
• Explorar o papel e as necessidades regulatórias dos tokens não fungíveis (NFTs) nos mercados financeiros.

Estas medidas demonstram a atitude positiva das autoridades reguladoras em relação à conformidade da indústria de criptomoedas, pavimentando o caminho para a futura regulamentação de DeFi e NFTs.